【违法建筑】打击违建,不可陷入四个误区

整治违建是为了维系社会秩序,但是在实际操作过程中,不少相关方陷入了多个认知与操作误区。

比如说 违建必须要拆除,更有甚至,平时不作为,征时一刀切;哪里有征地拆迁,哪里就开始查处违建,以致于整治违建进行过程中过于混乱。

是违建就得拆?违建必拆?一拆迁就打击违建?

须知对于违章建筑的查处,绝不能陷入四个误区。

打击违建,不可陷入四个误区

一、“违建”必须严格依法认定

实践过程中,存在过于轻浮的违建认定原则,认定违建不依法,甚至是将全部无证房定性为违建,一刀切认定。 对于有些违建而言,确实是普通人仅凭朴素的认知就能判断个八九不离十的,像加盖出的彩钢板房。

但需指出的是,“违建”也是行为人通过自身的人力、财力所搭建出来的民法上的“物”,这就存在一个其是否享有物权的问题。

即使建筑本身确实违法,但就修建建筑的材料本身,这个物权是客观存在的。

同时,究竟一处建筑是不是真的违反《城乡规划法》《土地管理法》等法律的规定,缺乏必要的建设审批手续和证件,都需要严格依法进行认定,而不能仅凭直观感觉。

因此,如果涉案建筑本就不是违建,却被错误的认定为违建进而实施处罚甚至强拆,那么这个“违建就该强拆”就变成了欲加之罪何患无辞,客观上就构成了对公民合法财产权的肆意践踏。

因此,认定这一环节,是极为重要的。

事实上,国家法律法规对于哪一类建筑属于违建做了相对具体的规定,一个建筑是否违反了法律法规,它是否缺乏必要的建设审批手续和证件,需要由法律规定的政府部门依法来进行严格认定。

通常来说,城市里面,规划部门;农村,国土部门;其他部门,无权认定一般的违建。

打击违建,不可陷入四个误区

二、“违建”不能是一拆迁就打击,不拆迁不打击

打击违建本身是理所应当与义不容辞的,然而将它与征地拆迁相联系时,总会有一些不单纯的做法,比如平时无作为,征时一刀切;哪里有征地拆迁,哪里就开始查处违建。

实践中,“以拆违代(促)拆迁”这种情形已经存在多年了。

当事人建造的房屋,长久以来经营、居住都没有任何问题,也从未有人找上门来进行认定、处罚。然而只要房屋所在地被划入征收范围,立马麻烦就来了,先是被说成是违建,进而遭强拆却无补偿。

试问,这个真的公平合理么?

《行政处罚法》第29条规定,违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。

律师认为,该条处罚时效限制了行政机关对违建进行处罚时的权力行使,对于那些已经屹立了10年甚至更久的房屋建筑,行政机关再来实施处罚是于法无据的。

当然实践中行政机关和法院通常不会这样理解。

但无论如何,拆违总是和拆迁相伴相生,从最朴素的价值判断来看,这是有问题的,不正义的。

打击违建,不可陷入四个误区

三、“违建”不一定要拆除,还有其他的处罚方式 一查违建就拆房,这合理合法吗?于百姓有利吗?

《城乡规划法》第64条规定,尚可采取改正措施消除对规划实施影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处罚款。

这其实也就是在说,拆除或者强行拆除只是违建处罚的措施之一,并不是所有的违建都需要被拆除。

行政行为需遵循“最小损害原则”,也即实现依法行政要最小限度的损害行政相对人的权益。

对于违法程度较轻、可以采取改正措施的违建法律明文规定不是必须拆除。

而是完全可以采取“补证+罚款”的途径赋予其合法身份,以确保建造者的利益不至于遭受过分重大的损失,最终保障的则是普普通通老百姓的现实利益。

显然违法建筑不是非得要拆除,不是说将违建全都拆了才符合老百姓的切身利益,才叫维护法律的尊严和权威。

若是想最终才能实现“新增违建”的终结和“存量违建”的依法公平处置,必须将这一错误观念与行为从实际查处违建的工作中摒除出去。

打击违建,不可陷入四个误区

四、违建强拆程序必须合法,否则规避行政征收程序属违法

部分执行者会随意实施“强制拆除”行为。

需注意,实施“强制拆除”有一定的法律程序,不是你说要强行拆除就能不经过程序立马拆。

实践过程中,主要是行政机关来负责对违建进行“强制拆除”,缺乏法院的司法审查,所以过程很容易就会变得混乱无序,程序上存在很多问题,最后的结果极有可能就是造成百姓不应有的人身安全和财产的损失。

违建的拆除必须要依据法定程序进行,先要作出限期拆除的行政决定;进行催告;作出行政强制执行决定;实施行政强制拆除决定;对社会的不特定多数人,进行公告限期拆除。

且只有当事人在法定期限内,既不申请行政复议,也不进行行政诉讼时,才能准备进行强制拆除。

总之,是不是违建要严格依法判定,是违建就要严格依法处理,但“零容忍”态度治违与“人性化”态度拆违这两者必须共存。

此外,不能否认实际生活中违建的大量存在,但“以拆违代(促)拆迁”的工作方式须得从中剔除掉。

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